【典型案例】

張某，中共黨員，2008年1月至2012年5月任某縣交通運輸局副局長，2012年5月至2014年9月任某縣拆遷辦主任，2014年至2017年任某縣教育局副主任科員。

2008年5月，張某收取A建筑公司5萬元現(xiàn)金，幫助該公司取得某省道維修承包權。2013年6月，張某通過增加拆遷房屋面積方式，套騙5000元拆遷款。2014年9月，張某套騙拆遷款問題被該縣紀委查處，張某因此受到黨紀政紀處分，違紀款被追回。2017年底，張某收取夏某6萬元現(xiàn)金，幫助其經(jīng)營的幼兒園取得資格，并通過虛開發(fā)票貪污公款3萬元。2018年，該縣紀委監(jiān)委對張某立案審查調查。

【分歧意見】

針對該案中張某貪污受賄犯罪行為的追訴期限和累計數(shù)額產(chǎn)生不同意見：

第一種意見認為，張某在不同部門任職期間，利用職務便利，多次貪污、受賄，這些行為屬于連續(xù)狀態(tài)，應以貪污受賄的累計金額進行追訴。

第二種意見認為，2014年9月，張某已受到相應黨紀政紀處分，且贓款被追回，該貪污違法行為已被處理，不應再追究該行為的責任。

第三種意見認為，張某收受A建筑公司賄賂，過了九年之后又收受夏某賄賂，兩者時間相差較遠，不應認定為受賄持續(xù)行為，張某收取A建筑公司5萬元賄賂已過追訴期限。張某于2013年和2017年的兩筆貪污行為應認定為持續(xù)行為，且行為均未被刑事處罰，因此，應就張某貪污共計3.5萬元和收受夏某賄賂6萬元的行為立案調查。

【評析意見】

筆者同意第三種意見。

（一）關于張某第一次受賄行為追訴期限的認定

刑法第八十七條明確規(guī)定，法定最高刑為不滿五年有期徒刑的，追訴期限為五年；法定最高刑為五年以上不滿十年有期徒刑的，追訴期限為十年；法定最高刑為十年以上有期徒刑的，追訴期限為十五年；法定最高刑為無期徒刑、死刑的，追訴期限為二十年。同時，刑法的第八十八條也對不受追訴期限限制的情形作出明確規(guī)定，其中在人民檢察院、公安機關、國家安全機關立案偵查或者在人民法院受理案件以后，逃避偵查或者審判的，不受追訴期限的限制。

就本案而言，張某于2008年5月受賄5萬元，直至2018年才被發(fā)現(xiàn)，根據(jù)刑法規(guī)定，張某受賄5萬元的最高刑不滿五年有期徒刑，其間張某未被立案偵查，張某受賄5萬元的行為已過追訴期間。需要指出的是，張某后來又于2017年受賄6萬元，根據(jù)刑法第八十九條規(guī)定，犯罪行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從犯罪行為終了之日起計算；本案中，張某2008年受賄行為與2017年受賄行為是否系連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)，是認定張某受賄行為追訴時效的關鍵所在。

在刑法理論上，連續(xù)犯是指基于一個概括故意，反復實施數(shù)個可以獨立構成相同罪名的犯罪。筆者認為，認定犯罪連續(xù)狀態(tài)應須同時具備以下幾個條件：一是主觀上須出于一個概括的犯罪故意，二是客觀上行為人實施了數(shù)個相同罪名的犯罪行為，三是數(shù)個犯罪行為之間必須連續(xù)。實踐中，判斷犯罪行為是否連續(xù)，主要基于對行為人主觀故意和犯罪行為時間跨度上的認定。本案中，張某雖然兩次受賄主觀故意相同，但時間跨度長達九年，明顯超過了連續(xù)期間，兩次受賄行為非連續(xù)狀態(tài)。

此外，刑法第八十九條還規(guī)定，在追訴期限以內又犯罪的，前罪追訴的期限從犯后罪之日起計算。張某第一次受賄后在追訴期限內沒有犯罪，該款對張某也不適用。因此，對張某第一次受賄行為應不予追訴，但應依據(jù)黨紀政務處分有關規(guī)定，與其他行為一并追究其責任，并對相關涉案款物予以追繳。

（二）關于張某貪污數(shù)額的認定

刑法第三百八十三條第二款規(guī)定，對多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計貪污數(shù)額處罰。該款中所謂“未經(jīng)處理”，應為未經(jīng)過刑事處罰。刑事處罰指的是違反刑法，應當受到的刑法制裁。我國的刑事處罰包括主刑和附加刑兩部分。主刑有：管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑。附加刑有：罰金、剝奪政治權利和沒收財產(chǎn)；此外還有適用于犯罪的外國人的驅逐出境。犯罪輕微的，人民法院可以判決免予刑事處罰。

黨紀嚴于國法。黨員干部違法犯罪必先違紀，紀律處分是黨自我凈化的有力措施，對黨員干部違法行為作出先行處理，是全面從嚴治黨的必然要求。就黨內處分來說，其本身是黨內的處理措施，而并非刑事處罰。毋庸置疑，張某在2014年雖受到相應黨紀處分，且贓款被追回，但不應認定該筆貪污行為已受到刑事處理，而張某此后再次貪污，應將該筆貪污數(shù)額與后續(xù)貪污數(shù)額累計進行刑事處罰。

隨著《刑法修正案（九）》等法律法規(guī)的出臺，貪污、受賄案件的量刑標準提高，而與此對應的追訴時效也發(fā)生較大變化。監(jiān)委在行使調查職權時，必須認真審核案件證據(jù)材料，既要調查清楚違法犯罪事實，更要核實清楚犯罪行為追訴期限，防止錯誤追訴現(xiàn)象的發(fā)生。（蔡亞）