【典型案例】

某市國(guó)有企業(yè)總經(jīng)理王某購(gòu)買“新三板”股票并獲利，其所在的國(guó)有企業(yè)與該“新三板”企業(yè)之間沒(méi)有任何業(yè)務(wù)關(guān)系，王某的職權(quán)與該“新三板”企業(yè)無(wú)管轄關(guān)系，王某也未獲取該“新三板”企業(yè)的內(nèi)幕信息。王某的行為是否違反廉潔紀(jì)律？

【分歧意見(jiàn)】

第一種觀點(diǎn)：根據(jù)黨紀(jì)處分條例第九十四條的規(guī)定，持有“新三板”股票屬于擁有非上市公司（企業(yè)）的股份或者證券的情形，涉嫌違反廉潔紀(jì)律。

第二種觀點(diǎn)：“新三板”股票雖然不是上市公司股票，但其針對(duì)的是不特定對(duì)象，面向全國(guó)發(fā)行，其場(chǎng)所性質(zhì)和法律定位與證券交易所是相同的，從黨紀(jì)處分條例第九十四條規(guī)定的實(shí)質(zhì)出發(fā)，不宜將王某的行為認(rèn)定為違反廉潔紀(jì)律。

【評(píng)析意見(jiàn)】

筆者同意第二種觀點(diǎn)，即不能簡(jiǎn)單從黨紀(jì)處分條例的字面含義去理解，而應(yīng)當(dāng)從實(shí)質(zhì)去理解第九十四條的規(guī)定。筆者以下從規(guī)定出臺(tái)的依據(jù)、原因，“新三板”股票的性質(zhì)、黨員對(duì)象的身份等幾方面進(jìn)行解析。

一、規(guī)定出臺(tái)的依據(jù)和原因

2003年黨紀(jì)處分條例沒(méi)有規(guī)定黨員干部不能持有非上市公司的股份或者證券，2015年黨紀(jì)處分條例第八十八條規(guī)定了黨員干部不能持有非上市公司（企業(yè)）的股份或者證券，2018年黨紀(jì)處分條例第九十四條也規(guī)定了黨員干部不能持有非上市公司（企業(yè)）的股份或者證券。黨紀(jì)處分條例中設(shè)置此條款，相關(guān)依據(jù)有《關(guān)于黨政機(jī)關(guān)工作人員個(gè)人證券投資行為若干規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《黨政機(jī)關(guān)人員投資若干規(guī)定》）《中共中央、國(guó)務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步制止黨政機(jī)關(guān)和黨政干部經(jīng)商、辦企業(yè)的規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《制止黨政機(jī)關(guān)和黨政干部經(jīng)商、辦企業(yè)的規(guī)定》）《國(guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》《中華人民共和國(guó)證券法》《中華人民共和國(guó)公務(wù)員法》等，主要目的是禁止黨和國(guó)家機(jī)關(guān)中具有公職身份的黨員，違反國(guó)家規(guī)定經(jīng)商辦企業(yè)，禁止國(guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員在本企業(yè)的同類經(jīng)營(yíng)企業(yè)、關(guān)聯(lián)企業(yè)和與本企業(yè)有業(yè)務(wù)關(guān)系的企業(yè)投資入股。因?yàn)閾碛蟹巧鲜泄荆ㄆ髽I(yè)）的股份或者證券，實(shí)際上就是經(jīng)商辦企業(yè)，是違反規(guī)定從事?tīng)I(yíng)利活動(dòng)的行為。

有的同志會(huì)提出疑問(wèn)，為何會(huì)允許黨員持有上市公司的股份或證券？理由是上市公司的股票或者證券沒(méi)有特定發(fā)行對(duì)象，任何人都可以購(gòu)買成為股東，但都不參與經(jīng)營(yíng)管理。按照有關(guān)規(guī)定，國(guó)家公職人員除了有明確的禁止規(guī)定以外（如《黨政機(jī)關(guān)人員投資若干規(guī)定》中提到的7種禁止行為和4類禁止人員），可以在證券市場(chǎng)上購(gòu)買上市公司的股票或者證券，不能認(rèn)定為經(jīng)商辦企業(yè)。

二、“新三板”股票的性質(zhì)

“新三板”是全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)交易的股份，2006年，中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份公司進(jìn)入代辦轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)進(jìn)行股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓，稱為“新三板”，2012年9月正式注冊(cè)成立，是繼上海證券交易所、深圳證券交易所之后的第三家全國(guó)證券交易性場(chǎng)所?！靶氯濉惫善迸c上海、深圳證券交易所的上市公司股票的主要區(qū)別在于：一是服務(wù)對(duì)象不同，“新三板”主要是為創(chuàng)新型、創(chuàng)業(yè)型、成長(zhǎng)型中小微企業(yè)發(fā)展服務(wù)；二是投資者群體不同，“新三板”以機(jī)構(gòu)投資者為主，自然人投資有準(zhǔn)入條件限制；三是“新三板”主要是為企業(yè)發(fā)展、資本投入與退出服務(wù)?！靶氯濉敝饕w現(xiàn)在掛牌速度快，企業(yè)準(zhǔn)入門檻低，是屬于全國(guó)監(jiān)管范圍下的場(chǎng)外交易市場(chǎng)。

“新三板”股票雖然不是上市公司發(fā)行的股票，但其場(chǎng)所性質(zhì)和法律定位上，與證券交易所是相同的，都是多層次資本市場(chǎng)體系中的重要組成部分，甚至被稱為上市公司的“預(yù)備場(chǎng)”和“練兵場(chǎng)”，其同樣是面向全國(guó)不特定對(duì)象發(fā)行，只是目前發(fā)行量少于上市公司。

三、持有“新三板”股票不宜認(rèn)定為違紀(jì)

鑒于“新三板”股票的交易場(chǎng)所和法律定位與證券交易所相同，均是面向全國(guó)發(fā)行，任何人都可以購(gòu)買其股票，沒(méi)有特定對(duì)象的要求。而黨紀(jì)處分條例第九十四條規(guī)定的實(shí)質(zhì)是禁止黨員干部在非上市公司（企業(yè)）中持有股份，成為非上市公司（企業(yè)）的股東，利用職權(quán)或者內(nèi)幕信息買賣股票，為自己謀求私利，妨礙市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的公平和公正。因此，筆者認(rèn)為，如果黨員干部或國(guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)沒(méi)有利用職務(wù)之便獲取該“新三板”企業(yè)的內(nèi)幕信息，職務(wù)上與該“新三板”企業(yè)沒(méi)有關(guān)聯(lián)，沒(méi)有利用職務(wù)影響或不正當(dāng)手段強(qiáng)買強(qiáng)賣，其所在國(guó)有企業(yè)與該“新三板”企業(yè)也沒(méi)有任何業(yè)務(wù)上的往來(lái)，則黨員干部或者國(guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)持有“新三板”股票的行為不宜認(rèn)定為違紀(jì)，持有“新三板”股票等同于持有上市公司的股票。因此，在本案中，王某購(gòu)買“新三板”股票過(guò)程中并沒(méi)有利用任何職務(wù)便利，其所在企業(yè)與購(gòu)買“新三板”的企業(yè)并無(wú)任何關(guān)聯(lián)，根據(jù)黨紀(jì)處分條例第九十四條規(guī)定的實(shí)質(zhì)，王某持有“新三板”股票的行為不宜認(rèn)定為違紀(jì)。

需要注意的是，黨紀(jì)處分條例第九十四條的規(guī)定是否適用于一般黨員呢？筆者認(rèn)為，根據(jù)《制止黨政機(jī)關(guān)和黨政干部經(jīng)商、辦企業(yè)的規(guī)定》相關(guān)規(guī)定，黨紀(jì)處分條例第九十四條規(guī)范的主體是黨和國(guó)家機(jī)關(guān)具有公職身份的黨員，一般黨員（如私營(yíng)企業(yè)中的黨員）并不適用，其可以經(jīng)商辦企業(yè)；另外，非黨員的公務(wù)員又是如何規(guī)定的呢？根據(jù)公務(wù)員法有關(guān)規(guī)定，公務(wù)員不能違規(guī)從事或者參與營(yíng)利性活動(dòng)，在企業(yè)或者其他營(yíng)利性組織中兼任職務(wù)，但是可以持有上市公司（企業(yè)）的股份或者證券。

（楊敏 付余 作者單位：廣東省佛山市紀(jì)委監(jiān)委案件審理室）